不久前，一篇題為《生不出“二孩”真煩惱代孕是否可放開》的文章引起了社會各界對代孕合法化的大討論。近日，國家衛(wèi)計委就代孕問題進行了明確回應稱，“將繼續(xù)嚴厲打擊代孕這種違法違規(guī)行為”。

　　“代孕是否合法的爭議已經(jīng)并非首次，從目前來看，打擊的人群只限于醫(yī)療機構和醫(yī)護人員，對代孕的雙方人員并沒有限制，也就是說，代孕的雙方當事人并不違法。”中國人民大學民商事法律科學研究中心主任楊立新告訴《法制日報》記者。

　　楊立新認為，代孕對于保障自然人的生育權具有重要價值，建議采取適當?shù)撵`活措施，在禁止代孕的原則下，采取適當放開政策，當然，這些都要有相應的法律規(guī)定進行規(guī)范。

　　“法律在對適當放開代孕范圍進行明確的同時，也應當明確嚴格的審批程序和監(jiān)管程序，以保障在代孕問題上的倫理秩序和社會道德，維護正常的社會秩序。”楊立新說。

　　“代孕”之爭并非首次

　　近日，國家衛(wèi)計委新聞發(fā)言人毛群安在新聞發(fā)布會上表示：“我國原衛(wèi)生部頒布的《人類輔助生殖技術管理辦法》中嚴禁醫(yī)療機構和醫(yī)務人員實施任何形式的代孕技術。”

　　辦法第三條規(guī)定“禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機構和醫(yī)務人員不得實施任何形式的代孕技術。”第二十二條規(guī)定，實施代孕技術的“由省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，并給予有關責任人行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”

　　正如楊立新所言，此次關于代孕是否合法的爭議已非首次。

　　早在2015年提交審議的《人口與計劃生育法修正案(草案)》就曾提出“禁止買賣精子、卵子、受精卵和胚胎，禁止以任何形式實施代孕”。在全國人大常委會2015年12月23日對該草案的分組審議中，這一規(guī)定曾引起常委會組成人員的激烈討論。

　　有委員支持“禁止代孕”入法。全國人大農(nóng)業(yè)與農(nóng)村委員會副主任委員江帆表示，目前代孕存在的主要問題是一些沒有資質(zhì)的醫(yī)療機構也在非法實施代孕，一些中介組織在“地下”非法采精、供精、采卵、供卵、組織代孕等。他希望將“禁止代孕”條款寫入法律，以打擊猖獗的黑色利益鏈條。

　　也有不少委員對草案提出異議。“不應剝奪不孕夫妻通過代孕技術獲得子女的權利，禁止代孕會讓‘失獨者’再受打擊。”全國人大代表孫曉梅在分組審議時表示，代孕關系到公民生育權，是否禁止需慎重考慮。

　　最終，草案表決稿刪除了“禁止代孕”的相關條款。

　　法無明文禁止代孕

　　“一部法律的制定是對已經(jīng)達成共識的問題作出明文規(guī)定，而對于有爭議的問題可以暫不涉及，這不僅可以提高法律出臺的效率，也是不讓有爭議的問題過于草率地寫入法律，以免產(chǎn)生更大的負面影響。”中國法學會婚姻家庭法學研究會副會長李明舜說。

　　對此，有觀點認為，法無明文禁止即可為，刪除禁止條款，就表示代孕是合法的。

　　“目前確實沒有法律和法規(guī)層面的規(guī)范，原衛(wèi)生部的規(guī)定只是行政規(guī)章，不具有限制公民權利的效力，不能作為禁止代孕的法律依據(jù)。至于禁止醫(yī)院開展代孕服務的政策，則只能約束醫(yī)療機構和醫(yī)務人員的行為，不能依此規(guī)章限制公民行使權利。至于對代孕進行的集中整治行動，也只能是整治醫(yī)療機構，并不在全國范圍內(nèi)具有約束力。”楊立新說。

　　對此觀點，李明舜表示認同，他說，打擊代孕醫(yī)療機構，是禁止代孕的其中一環(huán)，對代孕雙方當事人進行的代孕行為也不能聽之任之?，F(xiàn)實生活中代孕雙方當事人規(guī)避有關規(guī)定，例如選擇去其他國家和地區(qū)進行代孕等，對此類行為也要加以規(guī)制。